中基协（xié）也解释了限制此类产品的基本（běn）依据，即维（wéi）护基（jī）金（jīn）的本质（zhì）。

基（jī）金与信（xìn）贷是（shì）两类（lèi）不（bú）同性质的（de）金融服务活（huó）动。从（cóng）基金的本质（zhì）出发，任何基金（jīn）产品都不能对投资者保（bǎo）底（dǐ）保收益，不能搞名（míng）股实债（zhài）或明基实贷（dài）。

这意味原来私募基金（jīn）直（zhí）接作为出借（jiè）人的模式被禁止，我们认为，这（zhè）应该包括了“股+债”模式中（zhōng）私募（mù）基金作为股东（dōng）直（zhí）接给项目公司提供借款的情形。

虽然直接借款模式被禁止，但是委托贷款、信托贷款还存在空间。

此外，存量（liàng）债（zhài）权、应收账（zhàng）款、保理或者（zhě）收益权（quán）的（de）转让应当也未被直接禁止，但（dàn）这（zhè）具体（tǐ）要看中基协的执（zhí）行口径。

另外，实践中还（hái）存在（zài）不少通过（guò）私募基金通过有限（xiàn）合伙或者有限公司作（zuò）为通道（dào）绕开专业化（huà）经营或者（zhě）不得做直（zhí）接（jiē）放贷（dài）的限制。

根据《合伙企业法（fǎ）》第（dì）六十八条的规（guī）定有（yǒu）限合伙人不执行合（hé）伙事务（wù）,不（bú）得对（duì）外（wài）代表有限合（hé）伙企业。即LP不能执行合伙事（shì）务、不能对外代表合伙企业，这些仅（jǐn）能由GP承担（dān）。

另外，根据目前的规定，在有限合伙（huǒ）型基金（jīn）中，基金管理（lǐ）人可以（yǐ）由GP担任，也（yě）可以委托有（yǒu）管理资（zī）质的第三方（fāng）担任（rèn）。但是否可以由LP担（dān）任呢？

这问题（tí）的（de）核心（xīn）是（shì）基金管理（lǐ）事务是否（fǒu）属于执行合伙（huǒ）事务（wù）、或者对外代表合伙企（qǐ）业？以近期发布的《关于规范金融机构资产管理业务（wù）的（de）指导意见（征求意见稿）》为例，管（guǎn）理人（rén）职责包（bāo）括以下几方面：

（一）依（yī）法募集资金，办理产品份额（é）的发售和登记事宜。

（二）办理产品登记备案手续。

（三）对所管理的不同产品受托财产分别管（guǎn）理（lǐ）、分（fèn）别（bié）记账，进行投资。

（四）按照产品合同（tóng）的约（yuē）定确定收益分配方案，及（jí）时向投资（zī）者分配（pèi）收（shōu）益。

（五）进（jìn）行产品会（huì）计核算并编制产品财务会计报告。

（六）依法计（jì）算（suàn）并披露产品（pǐn）净值，确定申（shēn）购、赎回价（jià）格。

（七）办理与（yǔ）受托财产（chǎn）管理业务（wù）活动（dòng）有关的信（xìn）息披露事项。

（八）保存受托财产管理业务活动（dòng）的（de）记录（lù）、账册、报（bào）表（biǎo）和其他相（xiàng）关资料。

（九）以管理人（rén）名义（yì），代表投（tóu）资者利益（yì）行使诉讼（sòng）权利或者（zhě）实（shí）施其他法律（lǜ）行为。

（十）金（jīn）融监督管理部门规定（dìng）的其（qí）他职责。

很显然，从基金管理人的职责上来看，至少很多职责，是（shì）与LP不能执行合伙事务（wù）、不能对外代表合伙企业是相互冲突的。

【案例】

有的私募（mù）股权基金管理人为方便员工跟投项（xiàng）目，设立了（le）一个（gè）契（qì）约（yuē）型基金（员工跟投（tóu）基（jī）金）。该基金分（fèn）期发行，每当（dāng）有一个新项目时，该员工（gōng）跟投（tóu）基金便发行一期（qī）基金归集员（yuán）工跟（gēn）投资金，并以LP的（de）身（shēn）份（fèn）投入到为该项（xiàng）目的私（sī）募股权投（tóu）资基金中。

这个（gè）交易（yì）结构中（zhōng）的问题是，基金管理人是否可以同（tóng）时担任LP（契约型员工跟投基（jī）金）的基金管理（lǐ）人和私募（mù）股权投（tóu）资（zī）基金的（de）管理人？

从形式来看，员工跟投基金是一个契约型基（jī）金，不能作为“股东”办理（lǐ）工（gōng）商登记，名义上的登记人（rén）是基金管理人。那么，这会导致形式（shì）上基金管理（lǐ）人（rén）同时是该（gāi）基金的LP，这是否（fǒu）会（huì）涉触犯LP的“安（ān）全港条款”，即LP是否会因（yīn）为（wéi）基金管（guǎn）理人执（zhí）行（háng）管理基金（jīn）事务而被认定为执行了合伙事务？

在此之前，对这个问（wèn）题实际上是（shì）有（yǒu）争议的，其（qí）中认为（wéi）案例中的（de）LP担任GP不存在冲突的理由（yóu）包括以下两（liǎng）点（diǎn）：

1、LP并非基金（jīn）管（guǎn）理人（rén），LP应（yīng）当根据实质重（chóng）于（yú）形式原则（zé）去认定，因而（ér）基金（jīn）管（guǎn）理人管理基金的行（háng）为，与员工跟投基金，是独立的、分（fèn）离的。

2、基金管理事（shì）务（wù）不属于（yú）执行（háng）合（hé）伙事务，因此这一条（tiáo）款不涉及（jí）到LP执（zhí）行合（hé）伙事务的问题。

很显然，根据此次演讲内容，这属于“有限合伙人直接担任基金管理人或通（tōng）过（guò）代持（chí）成为管理人”的情形，明确不予备（bèi）案。

【以下（xià）为演讲原文】

尊（zūn）敬的各位来（lái）宾：

上（shàng）午好！很高兴在（zài）第四届中国（宁波）私募（mù）投资（zī）基金峰会（huì）上，与大（dà）家（jiā）共（gòng）聚一堂（táng），增进交流，凝聚共识，共襄行业（yè）发展之计，我代表中国证券投资（zī）基金业协（xié）会对各位领导、各位专家的到来表示热（rè）烈的欢迎和诚挚的（de）感（gǎn）谢！十九大（dà）报（bào）告提出，要深化金融体制改革，增强金融服务实体（tǐ）经济能力（lì），提高直接融资比重，促进多层次资本市场（chǎng）健康发展。本次峰会就是要从私募基金行业视角，探（tàn）讨私募基（jī）金如（rú）何（hé）规范（fàn）、健康发展，推动私（sī）募基金行业提高服务实体（tǐ）经济的能力，在多层次资本（běn）市场建设中发挥更（gèng）大作用。借此机会，我想代表中国证券投资基金（jīn）业（yè）协会（huì）向大家（jiā）汇报一（yī）下私募基金登（dēng）记备（bèi）案工作情（qíng）况和（hé）主要思路，交流基金治理与行业（yè）自律相关看法，请大家（jiā）批评（píng）指正。

自2014年2月协会依法开展登记备（bèi）案（àn）工作以来，我国（guó）私募基（jī）金行业发展令（lìng）人（rén）瞩目，各类私募基金管理总（zǒng）规模由（yóu）2014年12月末的1.49万亿元增长（zhǎng）到2017年11月末的（de）10.83万（wàn）亿（yì）元。从分布上看，私募证券（quàn）基（jī）金（jīn）、私募股（gǔ）权（quán）基金、创业（yè）投资基金（jīn）和私（sī）募FOF的占比分别为12.4%、46.5%、4.5%和13.4%；其中，股（gǔ）权、创（chuàng）投类基金及其FOF合计占比58%，已经（jīng）成为私（sī）募投资基金的主流。从投（tóu）向上（shàng）看，截至（zhì）2017年（nián）三（sān）季度末，私募股权和创投类基金投向排名前五（wǔ）的行业分别为计算机（jī）运（yùn）用、资本（běn）品、房（fáng）地产、其他金融和（hé）交通运输，合计占比超（chāo）过50%。创（chuàng）业（yè）投资基金58.7%的资（zī）金投向1.4万余（yú）家（jiā）中小企业，42.5%的资（zī）金（jīn）投（tóu）向（xiàng）1.1万余家种子期、起步（bù）期的企业（yè），有力地支持了实体经（jīng）济创新发（fā）展。

协会私（sī）募登记备（bèi）案工作经历（lì）了三个时期。第（dì）一个时期是2014年2月7日至12月22日初始探（tàn）索期。这一时期登记备（bèi）案性质定位较（jiào）为模糊，缺乏经验规则，属于登记（jì）备案的探索期（qī）。这一时期，平均每月有765家（jiā）机（jī）构申请（qǐng）登记，1563只（zhī）产品申（shēn）请备案。第二（èr）个时期是2014年12月22日至（zhì）2016年2月5日全口径登（dēng）记备案期。为摸清行业底数，响应（yīng）商事改革和（hé）“双创”要求，这一（yī）时期（qī）实行了不设门槛的登记备案（àn）机制，大（dà）量背景（jǐng）各（gè）异（yì）、主业模糊（hú）或没有明确展业目标的机构和个人纷纷申请（qǐng）登（dēng）记，登记申请数量（liàng）呈爆发式增长，行业（yè）良莠不齐（qí）、风险积聚。这（zhè）一时（shí）期，平均每（měi）月有2016家机构申请登（dēng）记，2294只产品申请备案。第三（sān）个时期是2016年2月5日至今底线审核和信用约束（shù）期。以《关于进一步规范私募基金（jīn）管理人登记（jì）若干（gàn）事项的公告》（以下称“二五（wǔ）公告”）发（fā）布为标（biāo）志，协会从登记备案源头开始，全面规范展业秩序（xù）和信用环境（jìng）。完成13000余家已登记机（jī）构注销工作，在（zài）机构登记中引入法律意见书制（zhì）度，发挥理事会专业（yè）治理和专业委员会（huì）智（zhì）库（kù）咨询功能，加快推进（jìn）“7+2”（7个自律管理办法和2个行为指（zhǐ）引）自律规则实施，引导行业规范化、专（zhuān）业化发展（zhǎn）。这一（yī）时期，以协（xié）会“资产管理业（yè）务综合报送平（píng）台”（“AMBERS系统”）开发上线时点为标志，又可（kě）以分为三个小阶段，第一（yī）阶段（duàn）2016年2月至2016年8月，AMBERS系（xì）统尚未上线，平均（jun1）每（měi）月（yuè）完成231家机构登记，2564只产品备案；第二阶段是2016年9月（yuè）至（zhì）2017年3月，AMBERS系（xì）统正式上线，新（xīn）旧系统并行，平均每月完成465家机构登记（jì），2285只产品备案；第三阶段是2017年4月至（zhì）今，所有业务并入（rù）AMBERS系统，平（píng）均每月完成473家机（jī）构（gòu）登记（jì），2270只产品备案。综合报送平（píng）台建设实现了（le）行业（yè）信息报送、存储方式从非结构化、非标准化文档到结构化、标准化数据的关键转变。这一时（shí）期，登（dēng）记备案标准进一步明确，持（chí）续披露、社会公示、失联报告、投诉调解、自律处分（fèn）等各（gè）项工作机（jī）制逐步健全，行业（yè）信用积累（lèi）、信用服务、信用（yòng）约束机制明显增强（qiáng），在推（tuī）动行业发展的同时，行业风险得到有效抑制，行业生态环境得到明显（xiǎn）改善。

2017年，协会（huì）增加了私募登记备案工（gōng）作人员，并分类优化业务流程（chéng），提高标准化反馈和办结（jié）效率要求，但申请（qǐng）与受理之（zhī）间的矛盾并（bìng）没有（yǒu）得到根本缓解。2017年以来，私募登记备案热情不减，平均每月新（xīn）增（zēng）机（jī）构登记申请760家（jiā），产品备（bèi）案申请2520只。压力更（gèng）大的是，有大（dà）量申请（qǐng）机构存（cún）在各种认识误区或基础性治理问题，尤其突出的是对私募（mù）基金的本质（zhì）认识不清，业（yè）务（wù）模式不清晰，不知晓或无法（fǎ）执行基本的（de）内部治理、风险控制和利益冲（chōng）突防范制度，给（gěi）行（háng）业埋下（xià）风险隐患。一些机构对管理人义务（wù）职责明（míng）显缺乏基本认识和准备，盲目提交（jiāo）申请；一些机构无视甚至（zhì）故意混淆登记备案与行政许可的（de）本质区别，将登记备案炒作为持牌金融业务，通过“倒壳”、“卖壳（ké）”谋取（qǔ）投机（jī）收益，严（yán）重扰乱行业秩序（xù）；一（yī）些机（jī）构从（cóng）业人员（yuán）（尤其是高（gāo）管）的数量（liàng）及（jí）资格资质不符（fú）合《基金法》的基（jī）本要求，不（bú）具备基本（běn）的内控制度，显然不具备履（lǚ）行受托义务（wù）的专（zhuān）业能力；一些机构充当信（xìn）贷资金通道，通过单一资产对接（jiē）或结构化设计等（děng）方（fāng）式（shì）发行“名股实（shí）债”、“明基实贷”产（chǎn）品，变（biàn）相保底保收益；一些机构通过股东委派高管等方式直接（jiē）独资或控（kòng）股私募子公司，进而通过发行私募产品自融或为关联方（fāng）提供融资，等等。上述种种（zhǒng）行为均违背了受托（tuō）管（guǎn）理（lǐ）的基本要求（qiú），将基金资产置于严重的利益冲突风险之中（zhōng），甚（shèn）至为利益输送打开了方便之门（mén）。解决上述问题的根本出路在于（yú）完善（shàn）管理人和基金的（de）内部（bù）治理，通过（guò）有效的制度安排（pái）将（jiāng）利益冲突（tū）风险（xiǎn）控制在合理范围。

防范利益冲突是（shì）基金管理人践行受托（tuō）义务的底（dǐ）线要（yào）求。利益冲突表现为“一系（xì）列可能造成如下风险（xiǎn）的情况，即关（guān）于首要（yào）利益的专（zhuān）业（yè）判断（duàn）或（huò）行（háng）动将受到次要（yào）利（lì）益（yì）的不（bú）当影响”。首（shǒu）要利益（yì）通常是（shì）一种职（zhí）业或（huò）专业活（huó）动必（bì）须遵循且充分努力才（cái）能实现的特定（dìng）利益，例如医生必须忠实（shí）于病人的健康，律师必须（xū）忠实于客户的正当权益。对（duì）于基于信托关系的各类基金而（ér）言，利益关系（xì）主体是作为（wéi）受托人的基金管理人和作为委托人的投资者。首要利益就（jiù）是受托资产的（de）利益，次（cì）要利益主要表（biǎo）现为基金（jīn）管（guǎn）理人的机（jī）构利益或具体管（guǎn）理人员（yuán）的（de）个人利（lì）益。次要利益本（běn）身（shēn）并不是错误的（de），但是当次要利益被置于主要利益之上时，就有可能（néng）侵（qīn）害（hài）主要利益，构（gòu）成（chéng）违背信义义务的（de）利（lì）益冲突。行业自（zì）律的（de）主要（yào）功能（néng）之（zhī）一就（jiù）是完善基金财产的受托管理，约束基金（jīn）管理人始终遵从（cóng）投资人的正当利益诉求，保证任何决策（cè）都与基金财产利（lì）益相（xiàng）一致，尽可能地（dì）使处于信息不利地位的（de）投资者避免处于利益冲突的场景。

基（jī）于这（zhè）一基本（běn）观（guān）点和（hé）立场，中国证券投资（zī）基金业协会致力于不（bú）断完善包括登记备案、基金募集、基金合同、内部（bù）控制、信息披（pī）露、基金服务等在内的自（zì）律（lǜ）规则，推（tuī）动私募基金（jīn）管（guǎn）理人和基金服务机（jī）构（gòu）正确认识行业本（běn）质，共（gòng）同完善基金（jīn）治理，保护（hù）投（tóu）资（zī）者核心利益。协会（huì）已（yǐ）经开展的工作主要包括以下（xià）几个（gè）方面。

一是强化（huà）内控制（zhì）度要求，切实防范利益冲（chōng）突。私募基金管理人是防范利益（yì）冲突的第一责任人（rén），应（yīng）当秉（bǐng）持专业（yè）、独立、制衡、有效原则，建立符合展业（yè）需要的内部治理架构和内（nèi）部控制规范，公平对待所管理（lǐ）基金和各（gè）类投（tóu）资者，有效防范利（lì）益冲（chōng）突和利益输送。为此，协会（huì）调整了申请材料（liào）的形式审（shěn）查要求，要求申请机构提供（gòng）管理（lǐ）人登记法律意见书（shū）。律师的法律（lǜ）意见（jiàn）书要对申请（qǐng）机构的（de）展业基（jī）础、内控制（zhì）度进行尽（jìn）职调查并发表专（zhuān）项意见，以（yǐ）此引导私募基金申（shēn）请人重视自身治理（lǐ），有（yǒu）效建立（lì）防范利益（yì）冲突、落实受（shòu）托（tuō）责任，这是行业自律的第一道防火墙。根据法律法（fǎ）规（guī）要求，协（xié）会刚刚发布《私募基金登记备（bèi）案相关问题解答（十四）》，明确不予登记（jì）的6类情（qíng）形，并在协会网站（zhàn）定期公示不予办理登记的申请机构（gòu）名称及不予登（dēng）记原因，提升（shēng）市（shì）场社会（huì）监督参与程度。在产品备案环节，要求基金合同中的（de）13类重要风险揭示（shì）必（bì）须由（yóu）投资者逐（zhú）一签字，落实（shí）投（tóu）资者（zhě）知（zhī）情权（quán）和充分风险（xiǎn）告知义务，做（zuò）到卖者尽责，买者自负。此外（wài），实（shí）践中正在逐渐清晰不予备案的相关情（qíng）形（xíng）。比如，对涉嫌非法（fǎ）集资、合伙型私募基金中有限合伙人直接担（dān）任基（jī）金（jīn）管理人或通过代持（chí）成为管理人、私（sī）募（mù）基金产品（pǐn）担任普通合伙（huǒ）人、基金投（tóu）资者中（zhōng）出现代缴代付等违反法律法规原则要求的产品不予备案。又如，对违法违规开（kāi）展（zhǎn）金融（róng）机构持牌专营业务或者（zhě）不符合协会自律规则的（de）产品，如进行直接借贷、民间借贷、P2P、众筹投资（zī）等，或（huò）直（zhí）接（jiē）购买商品房（fáng）出售获取差价等的，不予备案（àn）。

二是维护基金（jīn）的本质，强化专业（yè）化经营要求（qiú）。基金的本（běn）质特征是集合理财、组（zǔ）合投资（zī），管理人要做到（dào）卖者尽责，投资者按（àn）基金（jīn）份额（é）和约定承担风险并获取收益；对于私（sī）募基金，还（hái）要（yào）坚持非（fēi）公（gōng）开募集（jí）和向合格投资者募集原（yuán）则。基金（jīn）与信贷是两类不同性质的金（jīn）融服务活动。从（cóng）基金的本质出发（fā），任何基（jī）金产品都不能对投资者保底保收益，不能搞名股实（shí）债或明基实贷。国务院《私募基金管（guǎn）理条例》和《中国人民银行（háng）、银（yín）监会、证监会、保监（jiān）会、外（wài）汇局关于规（guī）范金融机（jī）构（gòu）资产管理业务的（de）指导意见》已经（jīng）广泛征求意见，有助于厘清私（sī）募基（jī）金以（yǐ）及（jí）各类资（zī）产管理业务（wù）的展（zhǎn）业规范。实践中，鉴于私募基（jī）金（jīn）管（guǎn）理人股东控制权（quán）复（fù）杂、资金来源多样（yàng）、管理人内控薄弱（ruò）、兼营一级和二级市场业务冲突大于互补的现实，协会要求（qiú）私（sī）募证券、私募股权和其他私（sī）募业务分类经营且不（bú）得（dé）兼营，对其采取（qǔ）有差异的分类审核标准（zhǔn），既是（shì）为了（le）避免在（zài）管理人层面出现重大利益冲突和利益输送（sòng）风险，也是为（wéi）了更好地维护基金的本质，推动行业专业化发展。2017年以（yǐ）来，私募证券、私募股（gǔ）权和创投基（jī）金管理（lǐ）人登记数量明（míng）显增长，平均每月新增机构登记申（shēn）请759家（jiā），比（bǐ）2016年增（zēng）长（zhǎng）56.3%，每月（yuè）完成登记484家，比2016年增长60.5%；其（qí）中，私募证券投资基金管理人月度登记数量比2016年增长37.1%，私募股权和创（chuàng）投基金管理人月度登记数量比2016年增长72.2%。

三是加强投资者风险教育。坚持强（qiáng）化风（fēng）险（xiǎn）警（jǐng）示（shì），建设（shè）多渠道警示（shì）体系，帮助投资人（rén）提高（gāo）防范投资欺诈的能力（lì）。2016年9月，协（xié）会在深入研究分析全部投资者投诉台账（zhàng）和案例的基（jī）础上（shàng），提炼（liàn）出防范以私募基金（jīn）名义开展非法集资的（de）四类52条关键要素（sù），将其（qí）印制在扑克牌上，按照“保护自己”、“谨防（fáng）骗（piàn）局”、“学会提（tí）问”、“识别游（yóu）说技（jì）巧”、“如何（hé）有效投诉”五个方（fāng）面，帮助投资者把握投（tóu）资注（zhù）意事项，提高风险防（fáng）范能力。为了让这些扑克牌（pái）真（zhēn）正触（chù）达需要保（bǎo）护（hù）的投资（zī）人（rén）群体，特别是普通投资者，协会与（yǔ）证监会各派出机构、各地金融办（bàn）携（xié）手链家地产、红旗连锁（suǒ）超（chāo）市等机构将扑克牌送进（jìn）社区。今年（nián）年底之（zhī）前，协会还（hái）将与京东（dōng）开（kāi）展合作（zuò），通过京东平（píng）台向非法集资风险（xiǎn）聚集最高的20个三、四线城市免费（fèi）派发（fā）100万（wàn）副（fù）。除此（cǐ）以（yǐ）外，协会今年通过（guò）今日头条开展的为广大投资者“明规则、辨风险”问（wèn）答活（huó）动，吸引（yǐn）了3700万人次参与。协会（huì）与四大（dà）报（bào）、新浪、腾讯、搜狐、和讯建立同步（bù）公示机制，形成报纸、网络、两微（wēi）一端联动，将失联私（sī）募机构警示第一（yī）时间（jiān）推向公众。

发（fā）展现代金融，资产管（guǎn）理业（yè）必（bì）须在直接融（róng）资中发挥更重（chóng）要作用。只有保证受托义务得到履行，才（cái）能奠定行（háng）业发展的长久根基。在国家治理体（tǐ）系和治理能（néng）力现代化的（de）时代（dài）要求（qiú）下，私募基金行业治理既不能走变相行政许（xǔ）可、依托国家（jiā）信用（yòng）背（bèi）书的老路，也（yě）不能走简单放任（rèn）、一备了之的歪路。协会不应该、也没有能力对（duì）任何（hé）展业机构的当前和未来发展作出主观先（xiān）验的判断。但（dàn）是，在登记（jì）备案中围绕展业能力、投资者（zhě）知情（qíng）权、利益冲（chōng）突管理等与（yǔ）信托义务密切（qiē）相关事项实（shí）施底线（xiàn）管理，是行业自律的应有之义，与行政（zhèng）许可（kě）有根本区别。协（xié）会将在中国证监会（huì）党委的坚强领导下，坚定不移地贯彻落实（shí）《基金法（fǎ）》要（yào）求，推动行（háng）业提（tí）高治理水平，落实（shí）受托义务，通过市场相互制（zhì）衡防范利（lì）益（yì）冲突，维护行业（yè）基础法则和长远发展利（lì）益。近期，协会将（jiāng）发（fā）布《私募基金管理人（rén）登记须知》，明确（què）重点事项规范性标准，并（bìng）在登记备案系统中（zhōng）完（wán）善信（xìn）息提示，增（zēng）加一线业（yè）务人员配置，进一步提高登（dēng）记备案效率。我（wǒ）们深知，协会一已（yǐ）之（zhī）力（lì）十分有限（xiàn），需要广泛共识，付出艰苦努（nǔ）力（lì）。让我们携手共（gòng）进，共（gòng）赴（fù）新时代中国特色社（shè）会主义（yì）建设新征（zhēng）程！

最后，预祝本次峰会取得圆满成功，谢谢大家！